《區分表》與《商標法》第三十一條的適用

《商標法》第三十一條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。該條中“已經使用并有一定影響的商標”指的是未注冊商標，不包括注冊商標。該規定與《商標法》第二十八條規定的區分在于：后者系對在先注冊商標專用權的保護，前者則是對未注冊商標和在先注冊商標專用權以外的其他“在先權利”的保護，例如著作權、外觀設計權、商號權等。具體而言，對于已注冊商標，無需考慮是否經過使用獲得一定影響，即應當禁止在相同或類似商品上申請注冊相同或近似商標；而對于未注冊商標，則必須經過使用獲得一定影響，才能禁止在相同或類似商品上申請注冊相同或近似商標?？梢姟渡虡朔ā返诙藯l和第三十一條分別針對注冊商標與未注冊商標規定了不同的保護條件，兩者不應當混同。



既然《商標法》第三十一條中的“使用”系指未注冊商標的使用，就應當排除在核定商品或服務上核準商標的使用。在原告浙江醫藥股份有限公司不服被告國家工商行政管理總局商標評審委員會、第三人浙江省醫藥保健品進出口有限責任公司關于第1265212號“ZMC”商標爭議裁定案中，被告國家工商管理總局商標評審委員會（簡稱商標評審委員會）認定，浙江省醫藥保健品進出口有限責任公司（簡稱醫保進出口公司）提供的證據可以表明，在爭議商標申請注冊之前，在醫藥經營服務上已在先使用“ZMC”商標并有一定影響，醫藥經營服務以揀選、提供藥品等商品為服務內容，該類服務與藥品商品關系緊密，相同商標共存于該類服務和商品上容易導致消費者的混淆誤認。醫藥公司注冊爭議商標的行為已構成《商標法》）第三十一條所指搶注他人在先使用并有一定影響的商標的情形。據此，商標評審委員會裁定撤銷爭議商標。法院判決則認為：醫保進出口公司擁有的第879753號注冊商標被核定使用在進出口代理，推銷（替他人）服務項目上，有效期自1996年10月7日至2006年10月6日。醫保進出口公司于1997年10月26－28日在《工商時報》等多份報紙展示的商標，圖樣與上述注冊商標一致，明確載明系進出口額最大500家企業商標展示，并注明排名和進出口總額，其中記載的主營商品應當理解為醫保進出口公司進出口代理或替他人推銷的商品。醫保進出口公司提交的秋交會會刊，主要內容以英文記載，系醫保進出口公司參加進出口領域交易會的宣傳材料。商標評審委員會認定的醫藥經營服務在《類似商品和服務區分表》上并無明確記載，實為替他人推銷醫藥，已經包含在替他人推銷服務中。因此，上述證據均為醫保進出口公司對注冊商標的使用證據，并非對未注冊商標的使用證據。據此，法院以商標評審委員會認定事實不清、適用法律錯誤為由，撤銷商標評審委員會作出的商標爭議裁定。



上述案例中，商標評審委員會實質上杜撰了一個《區分表》中不存在的醫藥經營服務，并在此基礎上認定在醫藥經營服務上使用商標為未注冊商標的使用。法院判決則認為商標使用究竟屬于注冊商標使用還是未注冊商標使用，應當依據《區分表》進行判斷。所謂醫藥經營服務，已經包含在《區分表》中第35類3503類似群組的推銷（替他人）服務中。對該服務，《類似商品和服務區分表》注釋為：為他人將各種商品（運輸除外）歸類，以便顧客看到和購買；這種服務可由零售、批發商店通過郵購目錄和電子媒介，例如通過網站或電視購物節目提供。醫保進出口公司在該服務上已經有第879753號注冊商標，其提供的使用證據中，均為在該商標有效期內在核定服務上使用該核準商標圖樣的證據，因此應當認定為注冊商標的使用，而并非《商標法》第三十一條中所指未注冊商標的使用。（本文來源：互聯網；作者：蔣利瑋）