商標駁回復審相對駁回之顯著性審查

杭州資政知識產權咨詢服務有限公司 林興龍/文 轉載請注明出處否則將追究法律責任

商標顯著性是商標必備的本質特性，商標之所以能通過審查就是因為具有顯著的區分性。正如《商標法》第八條規定，任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。
何為顯著性審查呢？我們知道，商標的審查分為絕對和相對審查，前篇我們已經就絕對理由進行了說明，相對理由就包括顯著性審查和近似性審查了。本文就讓林經理給我們講述一下因為缺乏顯著性被駁回的相關情況。
商標是區別商品或服務來源的標志，這一區別作用就要求商標必須有一定的特點，這個特點就是商標的顯著性。說白了，不具備顯著性的商標就是指太普通，通用化，或者說人們不易產生印象，看過即忘的商標。
一、對于顯著特征的法律規定。
現行《商標法》第十一條規定了下列標志不得作為商標注冊：
（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；
（二）僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；
（三）其他缺乏顯著特征的。
雖說缺乏顯著性的商標會被駁回，但是某些商標是可以通過使用取得顯著性進而核準注冊的，這就是駁回的相對性，并非絕對不可商量。某些看似沒有特殊性的商標可以通過大量的宣傳和使用，使相關公眾對其產生明確的認知，由于知名度的不斷提升，其作為商標的區分性也逐漸提高，那么這部分商標便可通過使用獲得顯著性，最終取得商標專用權。
比如農夫山泉股份有限公司旗下的“水溶C100”，最早于2008年申請注冊后被商標局以缺乏顯著性為由駁回申請，該公司經過復審無過，后商標無效。但該公司在申請之初便投入大量的廣告進行宣傳，且在宣傳過程中繼續進行“水溶C100”及其相關商標申請，幾經駁回和復審程序，最終商標局認定該商標經過宣傳使用具有了較高知名度，具有商標所要求的特殊性，該商標終獲核準。顯然，與該商標為企業帶來的經濟效益比較，注冊商標和復審的精力、時間和金錢付出都是非常值得的。
二、對于商標顯著性的定義。
盡管商標法沒有給出商標顯著性的明確定義或者解釋，但是從一些商標實際判例來看，商標顯著性大體可以從以下兩個方面判定：
一是：商標既不能太簡單或者太普通，從而不具備任何特點。也不能太復雜，過多的內容掩蓋了商標的特征。
二是：商標的文字和圖形不能是本商品或者行業中通用的或者常用的標志。
從上述顯著性的具體解釋中，林經理在此建議廣大企業和個人朋友們，在取名的時候一定不要過于簡單，一味的追求好記、好聽和順口，殊不知您所謂的好聽可能正是審查員的“死亡名單”，一旦觸碰到了，必然是駁回收場。大多數企業并不具備前文所述農夫山泉集團的宣傳推廣實力，申請此類所謂順口的商標多數是無法核準的。
因此，在申請之前要選擇專業代理機構做好檢索和分析，最大程度的減少因缺乏顯著性而駁回的情況。筆者在商標代理實務中，遇到很多缺乏必要顯著性的商標駁回，多為申請人貪圖便宜選擇了一些價廉質不優的代理，只管申請不去做申請前的概率分析。比如，“凈膚寶”注冊在凈膚產品上、“環?！弊栽诃h保設備上、“房好好”注冊在室內裝修設計上等等皆為缺乏顯著性的名稱，此類名稱是明顯是可以預測到駁回結果的，如果非必須申請，完全可以建議申請人轉做其他商標申請。
其次，非常重要的一點就是商標的使用，林經理在此必要提醒大家，商標申請或者注冊之后一定要及時宣傳使用，連續的宣傳使用可以大大提高商標的知名度，也可以防止他人的有意撤銷。缺乏一定顯著性的商標更是要廣泛的宣傳來提高其區分性和顯著性，萬一出現駁回的時候也不要立刻“放棄治療”，大量的使用證據加上我們豐富的復審經驗，爭取核準的機會也是很大的。
在實際商標代理中，為最大限度的為客戶爭取商標權利，林經理所在的資政知識產權機構制定了嚴格的商標檢索機制，代理人、部門經理和發文的三重檢索可以把查詢失誤降到最低；對申請人堅持申請的欠缺顯著性的商標，該機構會對申請商標進行相關設計調整，建議申請人盡早投入使用取得使用證據，為后續的駁回復審做好準備。從申請前，申請中和申請后期全方位的為申請人提供專業的代理服務，盡全力為申請人爭取商標權利。（本文來源：商標駁回理由系列；作者：林興龍；單位：杭州資政知識產權咨詢服務有限公司）