專利侵權訴訟中的禁止雙重賠償原則

專利侵權損害賠償所遵循的原則是全面賠償原則，損害賠償數額要能夠補償專利權人因被侵權所遭受的損失，以使專利權人恢復到未被侵權的狀態。故對于特定專利侵權行為，如果專利權人就該特定專利侵權事項獲得了全部的損害賠償，專利權人就不應該再獲得多余的賠償。在美國，專利侵權損害賠償方面，有所謂禁止雙重賠償原則( Double recovery prohibited) ，其意思是說，一旦專利權人通過損害賠償金、合理許可費或者兩者的結合獲得了補償，專利權人就不能再從該侵權人或者其他直接或者間接侵權人獲得另外的賠償。

我國專利侵權訴訟中的全面賠償原則也已經包含了禁止雙重賠償含義。專利權指控他人未經其許可制造銷售了發明或者實用新型專利產品、使用專利方法并將使用專利方法生產的產品銷售或者制造銷售了外觀設計專利產品，法院認定被控侵權人不只是生產了侵權產品，而且銷售了侵權產品，法院會根據侵權產品銷售的侵權事實判決侵權人承擔相應的賠償責任(如果生產的產品在倉庫還沒有流入市場，就還沒有給專利權人造成損失，就不應賠償專利權人的損失) 。在這樣的條件下，如果專利權人再去起訴該侵權產品的下一級批發商、零售商或者侵權產品的使用者，要求這些下一級的批發商、零售商或者使用者因侵犯其銷售權或者使用權而賠償其經濟損失，專利權人的要求就不應當獲得法院的支持，因為專利權人就該侵權產品應獲得的利益在前面的法院判決中已經獲得補償，專利權人不能就同一批侵權產品獲得雙重的賠償。

同樣，如果專利權人先起訴銷售商，銷售商就其所銷售了的侵權產品對專利權人進行了賠償,專利權人就不能再要求該銷售商之前的銷售商或者生產商賠償其損失，也不能要求該銷售商之后的銷售商或者使用者賠償其經濟損失，否則，專利權人就獲得了雙重的賠償。如果專利權人先起訴侵權產品的使用人，侵權產品使用人就其使用的侵權產品賠償了專利權人的損失，專利權人也就不能再要求該侵權產品的各級銷售商及生產商賠償其專利侵權損失。

銷售商侵犯銷售權所銷售侵權產品給專利權人造成的損失與使用者使用侵權產品給專利權人造成的損失，以及生產商生產并銷售了侵權產品給專利權人造成的損失，應是同一回事，均是因侵權產品流入市場給專利權人造成的損失。在確定生產商生產銷售侵權產品給專利權人造成的損失數額時，專利權人可以選擇生產商的侵權行為給其造成的損失；也可以選擇將生產商的侵權獲利視為給專利權人造成的損失予以賠償(按照合理許可費支付或者根據具體情況酌情確定法定賠償數額，本質上也是要使確定的賠償數額與可能的實際損失盡量一致) 。在確定銷售商所銷售產品給專利權人造成的損失時，其本質出發點，仍然應是這些侵權產品流入市場后給專利權人造成的損失，這種損失的確定與確定生產商生產銷售侵權產品所造成損失是一致的。這種情況下，確定所銷售侵權產品給專利權人造成損失，其考慮因素就不能只是銷售商銷售侵權產品的侵權獲利。多數情況下，銷售商特別是批發商銷售產品的利潤并不多，而這些侵權產品流入市場給專利權人造成的損失肯定要比批發商獲利大，這時根據銷售商的侵權獲利確定專利權人損失或者在酌情確定法定賠償數額時主要考慮銷售商的侵權獲利情況，均是不恰當的。當然，如果專利權人認為銷售商銷售侵權產品的獲利已經可以彌補其因侵權所遭受的損失，也可以將銷售商的侵權獲利視為給專利權人造成的損失?？梢?，在確定銷售商所銷售侵權產品給專利權人造成損失的數額時，計算方法同樣首先要由專利權人自己選擇，一旦專利權人自己選擇了，就視為專利權人自己選擇的計算方法已經能夠計算出銷售商的侵權行為給其造成的全部損失。在確定使用者所使用侵權產品給專利權人造成損失(該損失是指專利權人因使用人使用的是侵權產品而非合法產品，從而導致專利權人或者其被許可人少向市場提供合法產品所遭受的損失，而并非是侵權產品使用人使用侵權產品從事經營活動所獲得的利益)或者進口商進口并銷售了侵權產品給專利權人造成損失時，道理也是一樣的。

對于使用者所具體使用的侵權產品，由于該侵權產品在市場中的存在給專利權人造成了損失，專利權人既可以向使用者主張賠償，也可以向銷售該侵權產品的銷售商主張賠償，還可以向該侵權產品的生產商(其生產并銷售了該侵權產品)主張賠償，專利權人可以分別起訴不同的當事人，但從其中之一者獲得了賠償后，就不能再從另外的當事人處獲得多余的賠償。專利權人也可以同時起訴侵權產品生產商、銷售商與使用者，要求三者對使用者所使用的侵權產品給其造成的損失承擔連帶賠償責任，但給專利權人造成的損失只有一個，并非是生產商侵犯制造權(產品發明專利、實用新型專利與外觀設計專利)或者使用權(方法發明專利)給專利權人造成一個損失，銷售商侵犯銷售權給專利權人造成一個損失，使用者侵犯使用權給專利權人造成一個損失。

專利權人同時起訴生產商與銷售商時，專利權人也可以要求生產商與銷售商連帶承擔銷售商所銷售侵權產品給專利權人造成的損失，但生產商承擔連帶賠償責任的是針對生產商銷售給銷售商的侵權產品給專利權人造成的損失，銷售商承擔連帶賠償責任的是針對生產商銷售給銷售商而由銷售商再銷售的侵權產品給專利權人造成的損失。

根據前面的論述，筆者的建議是：

專利權人從產品發明專利或者實用新型專利的侵權產品制造者、銷售者、使用者、進口者之一,或者從方法發明專利侵權使用者、依照方法發明專利直接獲得產品的侵權銷售者、使用者、進口者之一，或者從外觀設計專利產品的制造者、銷售者、進口者之一，獲得了侵權損害賠償，就不能再要求其他當事人賠償其損失。（本文作者：張曉都；單位：上海市高級人民法院）