認定商標是否構成近似應該綜合考慮

《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第10條規定：人民法院依據商標法第52條第（一）項的規定，認定商標相同或者近似按照以下原則進行：



一、以相關公眾的一般注意力為標準



相關公眾是指與商標所標識的某類商品或者服務有關的消費者和與前述商品或者服務的營銷有密切關系的其他經營者。



《現代漢語詞典》中將“一般”解釋為“普通”；對“注意”解釋如下：指把意志放到某一方面。“一般注意力”可理解為給予一事物以普通的關注。相關公眾對商品或服務的提供者及其商標的了解往往是有限的，其選購和消費相關商品或服務時也需在有限的時間內做出判斷。通常情況下對商標的認識只是一種整體上的印象，在此基礎上做出的判斷準確性是有限的，與專業人士的判斷有一定的差距，往往易被一些相似的標示、包裝所迷惑，從而選擇并非其所想要消費的商品或服務。因此，在認定商標近似時不能以專業人士的判斷能力去比較兩商標是否近似，而應盡量以相關公眾在一般情況下的注意力作為認定商標近似的原則。



二、既要進行對商標的整體比對，又要進行對商標主要部分的比對，比對應當在比對對象隔離的狀態下分別進行



商標的整體比對是指在比較兩商標是否相同或近似時，將構成商標的各要素的組合作為一個整體來觀察，看兩商標留給相關公眾的整體印象是否容易導致產源混淆。例如已有“中茶”在第30類茶葉上注冊，有其它申請人提交“田茶”商標的注冊申請書，雖然兩商標文字含義有差別，但商標的顯著部分及整體設計非常近似，易使消費者誤認為使用兩商標的商品或服務是由同一經營者提供的，所以兩商標應判近似。



組合商標是由數個構成要素組成的，這些要素顯著性的強弱會影響到相關公眾對其關注的程度，其在商標中所處的重要性也不同。有些要素屬于主要部分，有些要素屬于次要部分，主要部分決定了相關公眾對商標的印象，而次要部分給相關公眾的印象僅具有輔助性的作用。商標的主要部分是指商標最顯著、最醒目、最易引起購買者注意的部分。如果兩商標主要部分相同或近似，兩商標就構成近似。例如已注冊的商標是由漢字、外文、圖形組成，或由文字和圖形組成，各組成部分顯著性都較強，都易引起相關公眾的注意，三者都屬于主要部分，申請中的商標的主要部分與前述商標的任何一部分相同或近似，兩商標就構成近似。例如已有“牛王NEWONE及圖”注冊，有其它申請人又提交“牛王及圖”的注冊申請書，因申請中的商標的漢字部分與已注冊商標的漢字部分相同，所以兩商標應判近似。



如果已注冊的商標是由文字和圖形組成，其中圖形顯著性較弱，屬于次要部分，申請中商標的主要部分與已注冊商標的主要部分不近似，次要部分與已注冊商標的次要部分近似，一般情況下認為兩商標不近似。例如已有“興豐及圖”注冊，有其它申請人又提交“老蓋及圖”的商標注冊申請，申請中商標的漢字部分與已注冊商標的漢字部分不同，僅是作為次要部分的圖形近似，從整體上看兩商標差異很明顯，所以兩商標不近似。



以組合商標為例，如果構成組合商標的構成要素中僅有部分相同或近似，該部分在商標中屬于主要部分的組成部分，但兩商標的主要部分仍屬差異顯著，從整體上觀察兩商標有明顯區別，不會使消費者誤認為使用兩商標的商品或服務是由同一經營者提供的，這兩個商標就不近似。例如“良屋WELLHOME”與“好美家HOME”，雖然兩商標都含有“HOME”，但前一商標的外文為“WELLHOME”，譯為“和睦的家庭”，后一商標中的“HOME”譯為“家庭”，英文部分有差異且含義不同，且作為兩商標主體的漢字部分差異顯著，兩商標整體比較差異明顯，不能因為都含有“HOME”就認定兩商標近似。因此，在認定兩商標近似時，應綜合考慮商標的“字形”、“讀音”、“含義”及整體設計等因素，既要對商標的整體比對，又要對商標主要部分進行比對。



三、判斷商標是否近似，應當考慮請求保護注冊商標的顯著性和知名度



一些知名度較高的商標或馳名商標，由于在相關公眾中享有較高的認知度，其指示商品或服務產源的功能更為強烈。這類商標即使增加構成要素，因其中知名度較高的部分有強烈的指示產源的作用，難以改變相關公眾對其產源的認識。例如在第11類的“熱水器”等商品上已有青島海爾投資發展有限公司注冊“海爾”商標，后又有其它申請人又提交“海爾公主”的商標注冊申請。“海爾公主”較“海爾”而言多了“公主”兩字，整體含義也發生了變化。但是，“海爾”屬于知名度較高的商標，即使加了“公主”兩字也會使相關公眾認為這是“海爾”商標所有人所擁有的系列品牌，從而認為“海爾公主”的注冊人也是青島海爾投資發展有限公司。因為“海爾公主”有可能混淆商品（或服務）的來源，使相關公眾對商品（或服務）的來源做出錯誤的判斷，所以商標局最終認定“海爾”與“海爾公主”近似。



以上三點既是認定商標近似須遵循的原則，也是認定商標是否構成近似應該考慮的因素。（本文來源：認定商標近似的若干法律問題；作者：吳凱；作者單位：國家工商總局商標局）