外觀設計侵權判定之“整體觀察,綜合判斷”

整體觀察、綜合判斷是外觀設計侵權判斷的主要方式

一、對被控侵權產品與專利產品的外觀設計進行對比,應當進行整體觀察與綜合判斷，看兩者是否具有相同的美感

在外觀設計侵權判定中，確定專利保護客體時，法院應當以專利外觀設計的整體為準，即組成專利設計的各個外觀設計要素應當作為一個完整的對象。不存在對單獨要素的保護，也不存在對基于某些要素組合的保護。在專利權客體和被控侵權客體相比較后，判斷是否相同或者相近似時，法院一般應當把握以下標準：

第一，如果兩者的全部構成要素相同或者相近似，應當認為二者是相同的外觀設計。

第二，如果兩者的全部構成要素不相同或者不相近似，法院應當認為二者是不相同的外觀設計。

第三，如果構成要素中的主要部分（要部）相同或相近似、次要部分不同，應當認為是二者相近似的設計。

第四，產品的大小、材料、內部構造和性能通常不能作為二者不相同和不相近似的判定依據。但是，可以考慮各部分之間的比例因素。

上述標準體現了在外觀設計侵權判定中的整體觀察，綜合判斷的原則。判斷兩件產品的外觀設計是否相同或者相近似，應當從整體視覺效果上進行比較，不能過于注意局部的細微差別，要從一件產品外觀設計的全部或者其主要構成上來確定是否相同或者相近似，而不能從一件產品的局部出發，更不能把產品的各個組成部分分割開來。特別要抓住產品的主要創作部位，也就是產品最吸引消費者注目的部分。有人稱其為產品的常見部位或者易見部位的外觀差異。例如，冰箱、家用信箱的正面，桌子的上面，如果產品的主要創作部門及整體的視覺效果和專利外觀設計相同或者相近似，即使在其他局部有所不同，例如，在冰箱的底面、信箱的反面或桌子的底面造型和圖案有所不同，一般仍認為二者是相同或者相近似的設計。如果非主要創作部位的變化引起整體視覺效果的變化，情況可能就不同了。

比較的重點應當是專利權人獨創的富于美感的主要設計部分（要部）與被控侵權產品的對應部分，看被告是否抄襲、模仿了原告外觀設計中的新穎獨創部分。

二、采用隔離對比、異地觀察的方法對比被控侵權產品與專利外觀設計時，實際造成或者可能造成消費者誤認的，可以認定被控侵權產品與專利外觀設計構成相同或者相近似。

在有些情況下，審理侵犯外觀設計專利權案件，人民法院可以邀請若干相關產品的消費者，以肉眼觀察、間接對比的方式進行判斷。肉眼觀察就是指在比較時，如果消費者對兩個產品的外觀設計所產生的視覺效果是相同或者相近似的，就可以認為兩者是相同或者相近似的外觀設計。間接對比就是在比較時，不能將兩件產品放在一起進行比較，而是在時間或者空間上有一定間隔的情況下進行比較，這種比較方法同消費者購買產品的過程是相似的。消費者在同一天的甲商店看到專利產品甲，又在乙商店看到侵權產品乙，如果從視覺效果上，從產品外觀的美感上將產品乙誤認為是產品甲，則可以認定甲和乙兩個產品是相同或者相近似的外觀設計。用相關消費者的眼光對被控侵權產品與外觀設計專利產品是否相同或者相似進行判斷得出的結論，可以在法庭作出是否侵權結論時提供參考。