日本關于立體商標與平面商標相結合的顯著性審查

本身不具有顯著性的三維形狀上若附有具有顯著性的文字或圖形等平面標識，原則上認為具有顯著性。



但是，

1、該商標應在整體上可以被識別為區分商品來源的識別標志，對其中的平面標識部分應依據一般平面商標的審查標準來進行審查。

2、其中三維形狀部分本身為商標整體中的非顯著部分。

3、如上“二 關于“使用”的審查”部分所述，三維形狀本身不能被描述成三維客體外觀的情形除外；平面標識部分在構成和形態上并非嵌于三維形狀表面，而是與三維形狀在商標中相對隔離地分布的情形除外。

4、平面標識沒有附著在通常應該附著的部位的情形除外。



這是因為，依據一般的市場交易原則和消費者的經驗法則，該平面標識只有貼附在通常應當出現的位置，相關公眾才可以注意到，才可能實現標識商品或服務來源的目的。

而如上例所示，實踐中，消費者在選擇紅酒商品時，一般不會通過酒瓶瓶底的標識來識別商品（即包裝內容物為紅酒）以及商品來源，紅酒或啤酒酒瓶底部

的標識可能往往標識的只是瓶子本身的商品來源。

5、為了商品的美觀所做的裝飾等情形除外。

如果平面標識僅僅只是為了增加商品美觀的裝飾性設計，而申請商標作為整體觀察，該平面標識部分并不具有區分商品來源的識別作用的，申請商標整體仍被視為缺乏顯著性，將如上“三關于顯著性的審查”部分所述，被判定為違反了第三條第一款第三項關于直接表示的規定。



6、平面標識部分沒有完整顯示的情形除外。

如果平面標識部分沒有完整顯示，使得申請商標的整體構成和形態難以確定時，原則上不宜通過申請人名稱來推定如果包含了完整的平面標識，三維形狀的整體構成和形態將如何呈現，并據此推定進一步審查商標的顯著性和相同近似問題。

但是，即使由平面標識貼附描述的方式難以把握申請商標整體構成和形態的，如果僅由可見部分的外觀特征已可識別其為某馳名商標的一部分，或易被識別為某一稱謂或概念的，不適用上述規定。



左圖顯示的是易于識別出某一稱謂或概念的情形，右圖為反例。

7、三維形狀整體上明顯不可用作區分商品來源的識別標志的情形除外。

如果三維形狀整體上明顯不可用作區分商品來源的識別標志，申請商標作為整體將被判定為缺乏顯著性，其中的文字、圖形或其他部分應被視為申請商標的內在構成部分。在此情形下，可適用第三條第一款第三項的規定；如果申請商標就整體觀察，消費者不能分辨出特定商品或服務與某人業務的關系，則可適用第三條第一款第六項的規定；如何選擇上述兩條款可應結合申請商標的整體構成，依據個案具體情況而定，并參考以往關于圖形商標的審查實踐。

8、平面標識部分不清晰難以辨認的情形除外。

如果三維形狀本身清晰可辨，但貼附在其上的文字、圖形、標志符號或裝飾太小以至于不可能由其外觀辨別其構成要素，或者太不清晰以至于難以解讀，申請人如提交更正附以更清晰的圖片以釋明三維形狀構成的，將導致在商標申請中增加了新的內容，這樣的更正不予接受。

對貼附有這種不清晰的平面標識所構成的三維形狀，在對商標顯著性和相同近似問題進行審查時，該平面標識部分因其難以辨認，將不被包括在審查范圍之內。（本文來源：國家工商總局商標評審委員會；作者：段曉梅）